Как правильно составить и заключить договор при покупке франшизы

Что нужно обязательно учесть в договоре франшизы

При продаже или покупке франшизы подписывается договор. Он регулирует отношения между франчайзером и франчайзи (владельцем франшизы и её покупателем), закрепляет их права и обязанности. Главная цель договора — защитить права и интересы обоих партнёров и минимизировать возникновение рисков, разногласий и недопониманий в будущем.

В этом гайде мы разберём, какие бывают договоры франчайзинга, чем они отличаются и как будущему франчайзи обезопасить себя при подписании договора.

В законодательстве нет понятия «договор франчайзинга», есть «договор коммерческой концессии» — самый распространённый вид договора при покупке или продаже франшизы. Согласно статье 1027 ГК РФ именно договор коммерческой концессии регулирует отношения франчайзера и франчайзи. По нему франчайзер передаёт франчайзи право использовать комплекс исключительных прав — это право использовать секреты производства, изобретения и программное обеспечение и т. п., разработанные франчайзером.

Некоторые компании вместо договора коммерческой концессии используют альтернативные правовые конструкции, например лицензионный договор или агентский договор — всё зависит от сферы бизнеса и специфики взаимоотношений по франшизе, особенностей компании.

Какие виды договоров обычно встречаются

В этом уроке мы подробно разбираем договор коммерческой концессии. Но кратко расскажем и про другие виды и объясним, чем они отличаются. Помимо договора коммерческой концессии, встречаются ещё четыре вида договоров:

  • Лицензионный договор.
  • Договор на оказание услуг.
  • Договор поставки.
  • Агентский договор.

Разбираем каждый из них.

Лицензионный договор

Передаёт право на использование только одного объекта исключительных прав — чаще всего товарного знака. Но можно передавать и другие объекты: фирменный стиль, секреты производства, базу знаний или ИТ-системы. Чаще всего в таком договоре указывают срок его действия и территорию, на которую он распространяется: от городского района до нескольких стран. Сторонами лицензионного договора могут быть компании или физические лица.

«При оформлении франшизы часто используются два вида лицензионных договоров: на передачу права пользования товарным знаком или на передачу регламентов, стандартов фирменного стиля.

Отличие лицензионных договоров от договора концессии в том, что по договору концессии передаётся весь комплекс прав на организацию бизнеса, включая товарный знак, секреты производства, объекты авторских прав и так далее. А по лицензионному договору могут передаваться права на отдельный объект или объекты».

Екатерина Арония, руководитель юридического департамента franshiza.ru

Есть также сублицензионный договор. Он нужен, если лицензиат хочет предоставить полученное по договору право использования третьему лицу.

«Если заключается сублицензионный договор, нужно обращать внимание, что срок сублицензии и объём передаваемых прав не могут быть больше срока основного договора. Например, если у правообладателя неисключительная лицензия, исключительную он выдать не может».

Екатерина Арония.

Договор на оказание услуг

Это соглашение, по которому исполнитель оказывает услуги, а заказчик оплачивает их. Такой договор регулирует любые формы поддержки от франчайзера: обучение, консультации по ведению бизнеса, создание проекта помещения. В договоре обычно описывают услугу, её состав и стоимость.

«Предметом договора подряда, или оказания услуг, обычно становятся обучение персонала, юридическое сопровождение, консалтинг, разработка дизайна, реклама и т. д. Но такой договор нельзя использовать как основной документ для закрепления франчайзинговых отношений. Он должен идти в дополнение к другому договору, например к лицензионному или договору поставки».

Екатерина Арония.

Договор поставки

Данный договор регулирует поставку и оплату товара. Чаще всего его заключают товарные франшизы, которые занимаются розничной торговлей.

Как и договор оказания услуг, договор поставки заключается в качестве дополнительного договора. Но в сфере торговли он может быть и основным документом. По этому договору владелец франшизы не обязан проводить обучение и оказывать поддержку.

«Ретейл и сферы, которые связаны с поставкой товара, чаще всего используют договор поставки или агентский договор. В сфере общественного питания и услуг используют договоры коммерческой концессии или лицензионные договоры. Обычно крупные компании в любых сферах бизнеса, которые давно на рынке, используют договор коммерческой концессии. Молодые франчайзеры начинают с альтернативных договоров, но по мере развития приходят к договору концессии».

Екатерина Арония.

Агентский договор

Его заключают между заказчиком и его представителем — агентом. В случае с франшизой в роли агента выступает франчайзи. Он реализует товары франчайзера за определённый процент вознаграждения. Например, если это онлайн-торговля, то франчайзи получает страницу на сайте владельца франшизы и продвигает её. За весь проданный со страницы товар партнёр получает определённый процент.

«Отличие агентского договора от договора коммерческой концессии или лицензионного договора в том, что по агентской схеме деньги поступают от франчайзера к франчайзи в виде комиссионного вознаграждения. Тогда как по договору коммерческой концессии и лицензионному договору выплаты происходят от франчайзи в головную компанию правообладателя.

Иногда франчайзинг, оформленный с помощью агентского договора, называют „обратным франчайзингом“. Расторгнуть такой договор можно из-за отказа одной из сторон».

Екатерина Арония.

Что такое договор коммерческой концессии

Так в России официально называется договор франчайзинга. Он передаёт право использования исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта франчайзера. Заключить договор можно на определённый срок, который выбирают стороны. Но если срок не указан, по закону договор действует 5 лет.

Договор коммерческой концессии заключается между юридическими лицами или ИП, а главный элемент договора — товарный знак. Иногда право на использование комплекса исключительных прав передаёт не сам владелец франшизы, а другая компания — мастер-франчайзи, которая получила права от владельца франшизы. В этом случае заключается договор коммерческой субконцессии.

У договора коммерческой концессии есть плюсы по сравнению с другими видами договоров. Например, он позволяет в одном документе урегулировать весь комплекс отношений. В нём можно установить ограничение — по территории, ценам, поставщикам продукции, оформлению помещений. Это не получится сделать в других видах договоров без риска нарушений антимонопольного законодательства.

Но есть и минусы: по договору концессии нужно передавать товарный знак; если у франчайзера его нет, заключать договор этого вида нельзя. Именно по этой причине некоторые компании используют другие виды договоров вместо договора коммерческой концессии.

«Договор коммерческой концессии — это дополнительные временные и финансовые затраты. Нужно разрабатывать сложную конструкцию договора, платить пошлину за регистрацию, тратить силы и время на регистрацию в Роспатенте.

Если речь идёт о производстве товаров, по договору концессии предусмотрена солидарная ответственность франчайзера, а в случае предъявления требований относительно качества реализуемых франчайзи товаров или услуг — субсидиарная ответственность франчайзера. При субсидиарной ответственности требования можно предъявить к франчайзеру, если их не удовлетворил франчайзи. При солидарной ответственности требования можно предъявить сразу к франчайзеру и/или франчайзи».

Екатерина Арония, руководитель юридического департамента franshiza.ru

С 1 октября 2014 года в Роспатенте регистрируют не сам договор, а сделку по передаче права на использование товарного знака. Чтобы сделку зарегистрировали, обе стороны должны заполнить подписать заявление и отправить его в Роспотребнадзор.

«Договор сам по себе сразу не становится недействительным, если его не зарегистрировали в Роспатенте. По закону простой письменный договор считается заключенным с момента подписания. Но без регистрации передача прав использования исключительных прав будет считаться непредоставленной. Могут возникнуть негативные последствия, в том числе налоговые и правовые».

Екатерина Арония.

Основные пункты договора

У договора франчайзинга нет чёткой структуры, определённой законом. Все они создаются в свободной форме индивидуально, исходя из особенностей самого бизнеса. Но есть пункты, которые должны обязательно входить в договор:

  1. Предмет договора.
  2. Права и обязанности.
  3. Порядок расчётов.
  4. Ответственность.
  5. Форс-мажор.
  6. Изменение или досрочное расторжение.

Разберём подробнее, что включает в себя каждый пункт.

Предмет договора. В этом разделе прописывают, что, в каком количестве и на каких условиях передаётся. Чаще всего это комплекс исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности. В договоре коммерческой концессии это товарный знак и дополнительные объекты.

«Помимо права на товарный знак по договору концессии должны передаваться факультативные элементы — например, секреты производства. Можно также передавать объекты авторских прав — дизайнерские разработки, элементы фирменного стиля.

Могут также вводиться ограничения по поставщикам, ценам, территории, конкуренции. Например, франчайзи не может открывать конкурирующие предприятия или использовать собственные товарные знаки».

Екатерина Арония.

Права и обязанности. Здесь расписывают права и обязанности каждой стороны, объём передаваемых прав, срок, территорию использования этих прав.

Вот какие права могут быть у франчайзера:

  1. Штрафовать франчайзи за несоблюдение условий договора.
  2. Изменять стандарты и регламенты, чтобы сотрудничество стало более эффективным и продуктивным.
  3. Расторгать договор, если франчайзи нарушит условия договора.
  4. Предъявлять требования к помещению.
  5. Согласовывать персонал для предприятий франчайзи.

А такие права у франчайзи:

  1. Использовать товарный знак, имя бренда, продукцию франчайзера и ноу-хау на указанной в договоре территории, пока не истечёт срок франшизы.
  2. Получать поддержку от франчайзера.
  3. Вносить предложения по усовершенствованию бизнес-системы — франчайзи может предлагать решения, которые помогут эффективнее работать собственному предприятию или предприятию франчайзера.

Кроме прав у франчайзера и франчайзи есть обязанности.

Обязанности франчайзера:

  1. Выдать партнёру все необходимые лицензии.
  2. Обеспечить регистрацию в Роспатенте.
  3. Предоставить франчайзи доступ к технической информации.
  4. Дать подробный бизнес-план для работы, обучающие материалы и другие необходимые данные.
  5. Поддерживать партнёра, проводить консультации, помогать ему с решением проблем, которые возникают в процессе.
  6. Контролировать качество продукции и соблюдение условий договора.

Обязанности франчайзи:

  1. Перечислять франчайзеру все необходимые платежи.
  2. Не разглашать секреты производства.
  3. Вести бизнес по утвержденным франчайзером стандартам.
  4. Предоставлять франчайзеру информацию и отчёты.
  5. Не заключать договоры с конкурентами владельца франшизы.

Следите за тем, чтобы в договоре были прописаны все права и обязанности, которые вы обсуждали с франчайзером во время переговоров. Устные договоренности не имеют юридической силы. Франчайзер не обязан выполнять свои обещания, если они не прописаны в договоре.

Порядок расчётов. Этот пункт еще называют «Вознаграждение». В нём определяются размер, сроки и порядок выплаты вознаграждения. В договоре франчайзер должен прописать размер паушального взноса и тип роялти — фиксированные или нефиксированные, с какого момента нужно платить: с момента заключения договора или после открытия предприятия.

Ответственность. В этом разделе прописываются размеры выплат неустойки за нарушение сроков оплаты, передачи документов, информации, а также за все возможные другие нарушения обязанностей сторон.

Форс-мажор, или обстоятельства непреодолимой силы. Как и в любом другом договоре, в этом разделе описывают обстоятельства, из-за которых стороны будут освобождены от ответственности за невыполнение обязанностей. Обычно это стихийные бедствия, эпидемии, войны.

Изменение или досрочное расторжение. В этом разделе договора прописывается, на каких основаниях можно изменить или расторгнуть договор и как это делается.

«Можно расторгнуть договор по соглашению сторон или по условиям, которые прописаны в договоре. Чаще всего основание для расторжения — это какое-то грубое нарушение. Например, невыплата вознаграждения, разглашение секретов производства, открытие бизнеса в несогласованном помещении».

Екатерина Арония.

Основанием для расторжения договора может стать нарушение франчайзера или франчайзи. Например, если франчайзер не передал права до договору или не зарегистрировал их, не оказывает заявленной поддержки, партнёр имеет право прекратить с ним отношения.

Франчайзер может расторгнуть договор с франчайзи, если он, например, нарушает конфиденциальность, не выполняет финансовые условия, вовремя не устраняет нарушения или даже причиняет ущерб потребителям.

«Иногда основанием для расторжения может стать смена владельца бизнеса со стороны франчайзи. Франчайзеру важно, кто входит в его фирменную сеть».

Екатерина Арония.

Важно прописать в договоре условия досрочного расторжения. Так стороны будут знать, как им действовать, если они захотят без нарушения закона прекратить отношения.

Как обезопасить себя при заключении договора покупки франшизы

Договор франчайзинга — это многостраничный документ с приложениями. В нём много юридической информации, в которой неопытный франчайзи может запутаться. Например, владелец франшизы может использовать нечёткую формулировку или подмену терминов. Чтобы обезопасить себя при заключении договора, эксперты советуют обращаться к юристу и просить его внимательно изучить договор. Но и сам будущий партнёр должен заранее проверить франчайзера — о том, как это сделать, мы рассказывали в этом уроке нашего курса.

«Нужно проверить контрагента в разных сервисах, пообщаться с действующими или бывшими франчайзи, почитать отзывы клиентов бизнеса, и самое главное — внимательно изучить договор. В нём легко не заметить пару строчек и в итоге получить серьёзные риски».

Екатерина Арония, руководитель юридического департамента franshiza.ru

При заключении договора франчайзи нужно удостовериться, что товарный знак зарегистрирован в Роспатенте, объекты исключительных прав и секреты производства оформлены. Уточните, кто является правообладателем объектов. Если речь о товарном знаке, нужно узнать, какой вид лицензии передаётся — исключительная или неисключительная и в каком объёме. Если франчайзи передается исключительная лицензия — он будет работать один на своей территории, если нет — возможно открытие других предприятий под этим брендом.

В договоре франчайзер должен указать класс МКТУ — это как ОКВЭД, но для товарных знаков. Он нужен, чтобы, например, пивоваренный завод мог использовать товарный знак «Ромашка» наравне с юридической фирмой и фабрикой детских игрушек. Эти компании не конкурируют между собой и могут использовать похожие и даже одинаковые товарные знаки. Ещё может быть, что товарный знак передаётся для оказания услуг, а потом выясняется, что он зарегистрирован только для производства товаров. Если известен номер регистрации товарного знака, по открытым реестрам можно проверить, в отношении каких классов МКТУ и на какую компанию он зарегистрирован.

Уточните, сколько предприятий можно или нужно открыть по договору — одно, два или десять. Узнайте, на какой территории можно открываться. В договоре франчайзер может указать только регион, а может — конкретный адрес. Если указан конкретный адрес, проверьте, указан ли радиус, в пределах которого нельзя открывать конкурирующие предприятия.

«Обращайте внимание на срок действия договора и возможность выхода из него. Бывает, что стороны заключают договор и не думают, что обстоятельства могут измениться и, например, франчайзи захочет выйти из франшизы».

Екатерина Арония.

Есть также стоп-сигналы, на которые нужно обратить внимание при подписании договора. Вот что должно насторожить будущего партнёра:

  1. Были устные договоренности с франчайзером, но в договоре они не прописаны. В этом случае нужно уточнить, почему возникли расхождения. Если владелец не может объяснить, не стоит продолжать с ним отношения.
  2. Франчайзер использует только «рыбу» договора или договор на двух-трёх листах. Франчайзинг — сложная правовая конструкция, которую невозможно прописать на нескольких листах. Это многостраничный документ с приложениями.
  3. Нет товарного знака, или он пока в процессе регистрации. Передача прав в этом случае не может пройти регистрацию в Роспатенте.
  4. Сторона договора — физлицо или некоммерческая организация. Это касается договора коммерческой концессии. В нем могут участвовать только ИП или компании.
  5. Права и обязанности франчайзера занимают три строчки, а франчайзи — три страницы. Блок с правами и обязанностями для каждой стороны должен быть примерно одинаковым.
  6. Не прописана поддержка франчайзера или его ответственность.
  7. Нет обязательства контроля со стороны франчайзера. В этом случае, возможно, франшиза продаётся с целью получения первоначального взноса, и франчайзера не волнует судьба отдельного франчайзи или даже всей фирменной сети.

Даже незначительное искажение формулировки или отсутствие одного из пунктов в договоре может в будущем обернуться для франчайзи рисками и дорого стоить. Поэтому перед заключением договора внимательно изучите его вместе с юристом.

Поставьте свою оценку!
( 2 оценки, среднее 5 из 5 )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Схемы заработка и слив курсов
Добавить комментарий