Оспаривание сделок при банкротстве

Оспаривание сделок кредиторами

Рад знакомству! Меня зовут Илья Софонов, я арбитражный управляющий. 12 лет занимаюсь сопровождением банкротства, защитой активов и взысканием долгов.

Оспаривание сделок – один из ключевых аспектов банкротства. От этого зависит, какая сумма вернется в конкурсную массу и какие риски по субсидиарной ответственности и возмещению убытков возникают для собственника и директора.

Обычно сделки классифицируют по конечной цели, у нас свой подход. Делим сделки на четыре крупные группы – именно на такие операции направлено основное внимание кредиторов во время банкротства: сделки с аффилированными лицами, «транзитные»/мнимые сделки – здесь же обнал, «приоритетные» и неравноценные сделки.

Подготовили полезный чек-лист – подробно разобрали все сделки, которые точно будут оспаривать кредиторы. Описали, на что обратить внимание, чтобы снизить риски при совершении операций и как выстраивать защиту.

Сделки, которые точно будут оспаривать кредиторы при банкротстве

Надеемся, материал будет полезным для вас! Если появятся вопросы – мы всегда на связи.

Сделки с аффилированными лицами

Аффилированность – это тесная связь между компаниями/людьми, которая делает их зависимыми друг от друга и влияет на условия заключаемых
соглашений. Например, директор от имени компании берет кредит в банке, где его брат – председатель правления. Вообще, любые родственные связи кредиторы 100% посчитают аффилированностью.

Законность сделок

В том-то и дело, что платить аффилированным контрагентам и давать за них поручительства – это законно. Но кредиторы, особенно банки и ФНС, будут пытаться выставить все в выгодном для них свете. Они будут доказывать, что все платежи аффилированным контрагентам – это схемы по выводу денег. Тем более, если деньги перечислялись после появления у компании признаков объективного банкротства.

Аргументы кредиторов примерно одинаковые:

  • если контрагент аффилированный, значит он знал о предбанкротном состоянии должника;
  • контрагент продолжал получать деньги – соответственно, это способ их вывода; ведь другие кредиторы денег в этот момент уже не получали;
  • когда у компании признаки объективного банкротства, руководитель обязан подать на самобанкротство; раз этого не сделал и платил аффилированным контрагентам – это схема по выводу денег, а контрагенты – соучастники.

Цель кредиторов: заставить аффилированных контрагентов вернуть банкроту все, что они от него получили и аннулировать все долги в пользу аффилированных кредиторов.

Аргументы в пользу законности сделок с аффилированными лицами.

Если компания платила за реально поставленный товар или выполненные работы – это снимает половину проблем. Главное – доказать, что компания нуждалась в этих сделках и извлекла из них понятную выгоду.

Если документы по сделкам были просто «нарисованы», защитить операции будет сложно.

Дата объективного банкротства

Сделки, совершенные до этого момента, оспорить не получится. Поэтому одна из ключевых битв в банкротстве – определение даты с точностью до месяца, когда компания стала убыточной и больше не могла платить по долгам.

Если у компании появились признаки объективного банкротства, минимизируйте сделки с аффилированными партнерами. У вас должен быть четкий план по выходу из кризиса – такие сделки должны быть его частью, иначе их легко оспорят.

Кредиторы стараются максимально «отодвинуть» дату в прошлое. Всегда имейте в запасе убедительные аргументы, почему объективное банкротство наступило, условно говоря, полгода назад, а не три года назад – это избавит вас от огромного количества проблем.

Не вовлекайте аффилированных контрагентов в схемы по защите активов – это ставит партнеров под удар.

Юридическая аффилированность

Аффилированность не получится спрятать. Если ее нет по документам, будут искать по факту.

Юридическая аффилированность — это слишком просто. Директор компании – одновременно собственник ключевого контрагента, родные братья – в числе топ-менеджеров двух сотрудничающих компаний и т.д. Это ситуации, в которых ничего не придется доказывать – все и так понятно. Но даже если никаких очевидных связей между компаниями нет, их могут признать аффилированными.

Аффилированность по факту

Дилер сельскохозяйственной техники и поставщик – никаких «родственных» и других очевидных пересечений. Компании успешно сотрудничали долгие годы, сложились доверительные отношения: поставки иногда совершались по звонку без долгих согласований, на просрочки по оплате никто не реагировал, совместно проводились корпоративы, а фотографии с них выкладывались в интернете. Когда дилер банкротился, компании признали аффилированными со всеми вытекающими.

Защита от обвинений в фактической аффилированности

Это кропотливая, но необходимая работа: вносятся поправки в договоры, в переписку, делаются публикации в СМИ, детально прорабатывается обоснование момента появления признаков объективного банкротства и т.д.

Оспаривание решений суда

Не рассчитывайте, что решение суда защитит вас – в банкротстве всё будут пересматривать заново.

Многие предприниматели уверены, что если сделка подкреплена решением суда, оспорить ее невозможно. Это не так. Закон позволяет любому кредитору обжаловать решения судов с восстановлением срока. Это значит, что можно отменить решение суда, принятое 5-10 лет назад.

Пример №1

В собственности у предпринимателя – две строительных компании. У одной из них образовался кассовый разрыв из-за банкротства крупного заказчика. Собственник пополнил оборотные средства через займы от второй своей компании. Новые заказы получить не удалось, а субподрядчики подали на банкротство. К старту процедуры вторая компания успела получить решение суда в свою пользу на сумму займов. Но в реестр кредиторов её не пустили – из-за аффилированности двух фирм.

Пример №2

Предприниматель заранее готовился к банкротству своего нефтеперерабатывающего завода. В процедуре предстояло конкурировать с банками, поэтому важно было контролировать голоса кредиторов. Для этого собственник купил ещё одну фирму, и от неё «нарисовал» на бумаге поставки нефти на сумму 200 млн рублей. По его плану завод «не оплатил поставку». Был подан формальный иск, получено решение суда, затем запущена процедура банкротства. Как только банки включились в банкротство, они обжаловали решение суда на 200 млн. Банки без труда доказали, что долг «бумажный», и весь план провалился.

Судебные решения – инструмент защиты

Судебные решения могут быть эффективным инструментом защиты сделок, если речь о зарубежных судах, чьи решения признаются в России – такие судебные документы обжаловать гораздо сложнее. Этим можно пользоваться. Если интересны детали, обращайтесь, расскажем, как это работает.

Практически любые решения судов можно успешно оспорить в банкротстве. Судебный акт – не основной аргумент в защиту сделки, а дополнительный. Чтобы решение было устойчивым к атакам кредиторов, пользуйтесь услугами зарубежных судов.

Большинство сделок невозможно спрятать

Если спрятать все документы от кредиторов, ни о каких сомнительных сделках они не узнают – это не так. Причина проста – большая часть сделок оставляет «следы» за пределами бухгалтерии компании.

Кейс

Военная строительная компания поручила нам взыскать долг с подрядчика, который не отработал аванс. Мы запустили процедуру банкротства подрядчика и столкнулись со стандартной ситуацией: директор отказался передавать нам бухгалтерию и документы. К слову директор был гражданином Узбекистана, назначенным на должность за месяц до банкротства.

Мы детально проанализировали все банковские выписки должника. Движение по счетам – ценнейший источник информации., которую невозможно спрятать. В выписках мы нашли ключевых контрагентов, поставщиков, договоры и т.д. Определив основных получателей денег, пообщались с ними и восстановили бизнес-модель банкрота.

По первому требованию конкурсного управляющего любой контрагент обязан предоставить копии всех документов, касающихся отношений с банкротом. Если откажется – санкции вплоть до дисквалификации директора.

Если контрагент отмалчивался и не предоставлял запрошенные документы, мы получали их через суд. Для этого подавали формальный иск о возврате всех уплаченных на контрагента денег по мотиву фиктивности оплаты. Тогда у компании не остается выбора – приходится раскрывать в деталях всю картину отношений с банкротом.

Получив нужную информацию, оспорить сделки и вернуть деньги в конкурсную массу – не проблема.

Где еще остаются следы

Подавляющее большинство компаний платят НДС, поэтому «тень» от всех операций остаётся в налоговой отчётности. Достаточно истребовать из
ФНС книги покупок и продаж и можно будет восстановить любые документы, связанные со сделками банкрота. Еще есть банки, которые требуют поквартальную расшифровку бухгалтерии по выданным кредитам. А также госорганы, которые собирают информацию о компаниях… Одним словом,
было бы желание получить информацию, а источники найдутся.

Как защищаться

Эта одна из тех ситуаций, когда лучшая защита – нападение. Это значит, что вы должны контролировать банкротство. Во-первых, так вы сможете грамотно организовать реализацию активов с торгов – и выкупить их самим, а не отдавать кредиторам. И никаких сложных схем для этого не потребуется.

Во-вторых, если арбитражный управляющий играет на вашей стороне, кредиторы не смогут свободно «копаться» в документах компании и находить там всё новые основания для заявлений и жалоб. «Свой» управляющий будет анализировать документы без особого «пристрастия», не создавая новых проблем банкроту. Знаем, как взять банкротство под контроль и назначить «своего» управляющего – готовы поделиться опытом.

Спрятать сделки полностью невозможно, отказ передать документы управляющему – не выход. Надежнее взять банкротство под контроль, назначив лояльного арбитражного управляющего.

Какие сделки могут быть оспорены

Принято считать, что сделка – договор между двумя сторонами. Но в банкротстве под сделкой понимаются любые действия, которые привели к уменьшению количества имущества у банкрота.

Выплаты «золотых парашютов» топ-менеджерам, списание и перечисление контрагенту денег судебным приставом, мировые соглашения, утвержденные судом – в банкротстве все это считается сделками, которые успешно оспариваются.

Кредиторы сами решают, что именно будут оспаривать, а что трогать не станут. Например, могут оспорить только платежи банкрота по мировому соглашению в пользу контрагента, но при этом оставить в покое само соглашение. Также кредиторы выбирают, в какой форме должны вернуть выведенные активы.

Например, банкрот передал контрагенту в счёт долга автомобиль Jaguar XF. Если сделку оспорят в банкротстве, можно потребовать вернуть не сам автомобиль, а его денежный эквивалент.

Тщательно анализировать все операции, которые совершались в течение трёх лет перед стартом банкротства. Взгляните на сделки глазами кредиторов. Исходя из этого, выстраивайте защиту.

Пример из практики: за полгода до банкротства компания на 30% повысила зарплату финансовому директору из-за постоянных переработок. Суд посчитал расходы необоснованными – сотруднику пришлось возвращать сумму надбавок.

При планировании защиты учитывайте не только договоры с контрагентами, а любые операции, из-за которых у компании стало меньше имущества.

Топ-7 самых оспариваемых сделок

Самые популярные сделки с аффилированными лицами – от чего лучше воздержаться должнику перед банкротством.

  1. Займы от директора/собственника/«дружественных» компаний. Если банкрот получил такой займ, а затем вернул его – защитить возврат будет сложно.
  2. Выплата «золотых парашютов»/повышенного вознаграждения сотрудникам. Это часто используют для вывода денег из фирмы. Из-за налогов способ дорогой, но по-прежнему популярный среди предпринимателей.
  3. Выдача поручительств и залогов по долгам одних «дружественных» фирм перед другими «дружественными» фирмами. Речь о схемах по созданию управляемых долгов. Компания А дает поручительство за компанию B перед компанией С. Зачем, если все три фирмы контролируются одним собственником? «Не верим!» – скажут кредиторы и легко оспорят сделку.
  4. Оплата аренды недвижимости/оборудования/транспорта аффилированному лицу. Это делают в основном для оптимизации налогов. В банкротстве такие схемы приводят к проблемам у арендодателя – его могут заставить вернуть деньги, полученные с момента появления признаков объективного банкротства у арендатора.
  5. Зачёты, новации, отступные и другие «неденежные» закрытия долгов. Распространенная практика, особенно в строительстве – генподрядчик погашает долги аффилированного подрядчика перед поставщиками, а затем между собой они делают зачёт.
  6. Внутренний обнал. Например, компания оказывает транспортные услуги. У неё есть аффилированный «основной клиент» – ИП на патентной системе налогообложения. Компания по минимальной цене сдает в аренду ИП свой автопарк с экипажами. ИП напрямую заключает договоры с реальными клиентами, а выручку обналичивает.
  7. Несуществующие поставки и услуги. Создание управляемых долгов в пользу аффилированных компаний. Документы «рисуются» – в реальности никаких поставок или выполнения работ не было. Оспорить такие сделки очень легко.

Транзитные схемы: стратегия защиты

Компания А берет кредит в банке, компания B выступает поручителем по долгу. Деньги уходят частично в оборотные средства, частично – в компанию в виде займов. Затем А банкротится, с банком за неё рассчитывается поручитель – B. После этого B занимает место банка и становится главным кредитором в начавшемся банкротстве. Схему оспорят, а B заставят вернуть все займы. Придуманные зачёты, отступные и т.д. не помогут.

Почему это оспорят. Скорее всего у обеих компаний – один владелец. Он просто переложил кредитные деньги из кармана А в карман B. То есть для компании А не было никакой выгоды от сделки, её использовали для транзита денег в аффилированную фирму.

Так делают для создания контролируемых долгов. Компания А постепенно всю выручку перечисляет по фиктивным договорам на компанию B в счёт «оплаты за поставку» или за «услуги генподряда». Никаких услуг и товаров по факту нет, но документы оформляются. Затем эти деньги B выдает А обратно в виде займов. А всё тратит. Когда начинается банкротство, B участвует как главный кредитор из-за «невозвращенных займов». Все это
оспорят.

Обнал оспаривают по основанию мнимости, то есть вымышленности отношений между компаниями. На бумаге водоворот сделок, а в реальности – тишина. Компания перечисляет деньги за «поставки», «работы» и «услуги» и даже платит с этих сумм налоги, но всё это не поможет.

Кредиторы будут изучать:

  • Есть ли у контрагента ресурсы для выполнения заказа – штат, запасы, склады.
  • Какой у фирмы оборот и как давно она существует.
  • Проходила ли проверки ФНС и т.д.

Если суд обяжет обнальную фирму вернуть деньги, скорее всего, она не сможет сделать этого. Тогда всю сумму попросят возместить директора
банкрота – через субсидиарную ответственность. Отсюда очень короткая дорога до уголовного дела – если кредиторы настроены решительно.

Защита

Два ключевых момента, которые нужно отстоять в суде.

  • Реальность операций. Все, что на бумаге, должно быть похоже на правду. Например, можно использовать налоговые «следы» – оплату всех налогов с операций и их отражение в отчётности. Также важно показать, что договоры заключались в результате длительных переговоров: переписка, доп. соглашения, акты сверок, аренда автомобилей для перевозок, субагенты на УСН для оказания услуг и т.д.
  • Полученная выгода. Есть ли выгода для банкрота от оспариваемых сделок, и в чём она заключается? Если не дать убедительного ответа на этот вопрос, никакая «реальность» операций не поможет. Экономическое обоснование сделок – всё равно что алиби для подозреваемого.

Чтобы защитить сделку, приготовьтесь доказать её реальность, а также обосновать полученную выгоду.

Сделки с приоритетом

Это сделки, цель которых – спасти активы. Все они так или иначе направлены на то, чтобы конкретный кредитор получил привилегию и его долг погасили первым, либо чтобы у него было больше шансов на погашение. Поэтому юристы называют такие сделки сделками «с приоритетом».

  • Вариант №1. Компания пытается спасти остатки ликвидного имущества. Например, отдаёт автомобиль в счёт нарисованного долга или через зачёт пытается закрыть долг аффилированного контрагента, чтобы с него потом не взыскали деньги.
  • Вариант №2. Попытка получить преференции для «дружественных» контрагентов на будущее, то есть повышение их шансов на получение долга в ходе банкротства. Например, компания предоставляет в обеспечение долга залог накануне своего банкротства. Залоговый кредитор имеет приоритет перед остальными, когда начнутся торги по реализации имущества.

Как защищать. Первое – кредиторы смогут оспорить только те сделки с приоритетом, которые совершены в пределах шести месяцев до момента подачи заявления на банкротство компании. Поэтому важно выдержать нужный срок. Второе – если совершаете подобные сделки, не вовлекайте аффилированных лиц. Это многократно повышает риски.

Бывает, что директор компании, которая вот-вот начнёт банкротиться, пытается честно вернуть хотя бы часть долгов. Многие предприниматели
дорожат своей репутацией. Но благими намерениями дорога бывает вымощена к тому, что возврат долга оспорят, когда стартует банкротство – и деньги придется возвращать обратно.

Этим пользуется мошенники – специально погашают долги, зная, что деньги вернут в конкурсную массу, где они достанутся контролируемым кредиторам.

Как безопасно принять возврат долга. Уступаете долг «пустой» не аффилированной фирме – её можно даже приобрести специально для этого. И от имени этой фирмы требуете возврата долга. Даже если в будущем погашение долга оспорят, деньги попытаются получить с фирмы-пустышки. Но никаких денег у неё к этому моменту уже не будет.

При совершении сделок с приоритетом выдерживайте шестимесячный срок до старта банкротства и не используйте аффилированных лиц.

Неравноценные сделки

Это любые сделки, в результате которых компания за бесценок лишается имущества. Можно разделить на две группы: «распродажа» и создание управляемой кредиторской задолженности.

Например, директор решил продать башенный кран по цене в два раза ниже рынка. Просто ему нужны деньги – здесь и сейчас. Таким же образом продают недвижимость, заводы, товарные знаки, доли в ООО по номиналу и т.д.

Как защищать: проводите оценку актива перед продажей и заключайте сделку в соответствии с ценой, которую рекомендует оценщик. На практике судами допускается отклонение в цене на 10-15% от рыночной. Проблема в том, что есть много некомпетентных оценщиков, отчёт которых не избавит вас от проблем, а прибавит их. Заключения таких «специалистов» оспариваются в суде.

Выбор оценщика: на сайте любого СРО оценщиков найдите оценщиков-экспертов – это специалисты, у которых есть полномочия проводить экспертизы качества отчётов коллег. Как правило, это компетентные оценщики, которые дорожат своей репутацией.

Создание управляемой кредиторки. Например, директор заказывает у бухгалтерской фирмы услуги по «текущему консультированию хозяйственной деятельности». Фактический результат: раз в год фирма готовит и сдаёт бухгалтерскую отчетность. А стоит все это 30 млн рублей. При банкротстве стоимость оспорят и уменьшат до среднерыночной. Будем откровенны, шансы на защиту невысоки. Единственный аргумент: по мотиву неравноценности можно оспорить только сделки, которые совершены в течение года перед подачей заявления на банкротство.

Перед продажей актива всегда заказывайте оценку у компетентного эксперта. Отклонение от рыночной цены больше 10-15% – большой риск.

Недвижимость в счёт долга

Отдать недвижимость лояльному кредитору в счёт долга – любимая схема должников. А зря…

Чтобы защитить свои дома/квартиры/земельные участки, многие предприниматели делают примерно так. Гражданин А берет у гражданина B крупный «бумажный» займ. То есть реально деньги не передаются, но расписки оформляются. Затем вместо денег «должник» отдаёт пару своих квартир. Это отступное – способ закрыть обязательство неденежным эквивалентом.

В последнее время схему пытаются усложнить, надеясь, что это сделает её более безопасной. Для этого гражданин В подает иск в суд на А, и в суде они оформляют мировое соглашение об отступном. Судья «утверждает» соглашение своим решением.

Такие «финты» – трата времени, они ни от чего не защищают. Во время процедуры банкротства никто не будет смотреть расписки. Предстоит доказать реальность сделки. Судья потребует предоставить налоговые декларации за несколько лет, а еще объяснить: зачем вообще изначально выдавался займ? Суд проанализирует, есть ли аффилированность у А и В. Если да, а займ был единичным, да ещё и беспроцентным, сделку точно оспорят.

Во время банкротства кредиторы могут оспорить любые судебные решения. К тому же с использованием специального 10-летнего срока давности.

Чтобы оспорить сделки, необязательно запускать банкротство. Судебные приставы вправе подавать иски об оспаривании и успешно делают это. Если даже судебные приставы могут оспаривать сделки, что уж говорить о мотивированных кредиторах.

Как защитить личное имущество

Актив по рыночной цене и с оплатой безналом продаётся в пользу неаффилированного лица. Далее полученные деньги гражданин тратит по заранее подготовленному сценарию: вкладывает в инвестиционное страхование своей жизни, в зарубежные активы и т.д. «Сломать» такую схему гораздо сложнее.

Невозможно списать долги и сохранить личное имущество оформленным на себя – приходится выбирать что-то одно.

Обстоятельно планируйте защиту сделок. «Нарисовать» расписки и подкрепить их мировым соглашением – это не работает.

Защита имущества при банкротстве

Рейтинг
( 2 оценки, среднее 4.5 из 5 )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Схемы заработка и слив курсов
Добавить комментарий